Автор: 13:02 Арбитраж и практика, Письма и разъяснения  11 614  1

Как вывести активы с помощью простого товарищества?

Сначала хотела написать статью «Налоговые мифы. Часть 4. Простые товарищества». Но в процессе поиска мифов, опроса друзей и представителей бизнеса, я выяснила, что мало кто знает, «что это такое, и с чем это едят»…  Поэтому и мифов вокруг этой формы совместной деятельности не сложилось. Разве что, это «какая-то деятельность с советскими отголосками».

«Простое товарищество»: что это, зачем и почему?

Простому товариществу посвящена Глава 55 ГК РФ.  Из ст. 1041 Главы 55 ГК РФ «Договор простого товарищества»:

«1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

  1. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации».

Ситуация. ООО «Ромашка» (ОСН) и ИП «Василек» (УСН 15%) решили объединить свои усилия в организации оптово-розничной торговли цветами и создать простое товарищество. Тем самым увеличить объемы продаж и расширить рынок. ООО «Ромашка», вносит в совместную деятельность склады и сотрудников. А ИП «Василек» оборотные средства, услуги по доставке цветов и разработки по выращиванию синих роз и тюльпанов, которые являются интеллектуальной собственностью ИП «Василек». Стоит отметить, что ИП «Василек» может применять упрощенку, только с базой «доходы-расходы». Т.к. это прописано в ст. 346.11 НК РФ и п. 3 ст. 346.14 НК РФ. Конечно же, договор простого товарищества составлен в соответствии с деловыми целями.

А имущество, которые передали ООО «Ромашка» и ИП «Василек» в простое товарищество реализацией не признается, и, соответственно, не будет облагаться НДС согласно п.п. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ. Какая же выгода в организации простого товарищества в плане оптимизации налогообложения?

Фото
Наталья Брылева

Юрист и налоговый консультант «Туров и Партнеры»:

    Рассматривая возможности холдинговых структур и возможности оптимизации налогообложения, можно использовать механизм передачи имущества без НДС с помощью простого товарищества. Но для того, чтобы такую передачу не признали реализацией, необходимо иметь реальную деловую цель. Например, собрались два бизнесмена: один внес производственный комплекс, другой денежные средства. Простое товарищество действует на основании договора о совместной деятельности. Соответственно, в таком договоре целесообразно прописать цель создания простого товарищества: например, модернизация производственной площадки и ее сдача в аренду. Простое товарищество должно проработать минимум 3 месяца, получить доход и отчитаться по налогам. Далее товарищами может быть принято решение о том, что  дальнейшая деятельность не является прибыльной. Договор о совместной деятельности будет расторгнут, а по договоренности между товарищами один из низ забирает вместо вложенных денежных средств имущество, а второй товарищ деньги.

Как вывести активы, и все ли так «просто»?

В силу внесенных законом №401-ФЗ правок в 45 ст. НК РФ, собственники бизнеса обеспокоились безопасностью своих активов. Можно ли защитить активы компании с помощью договора простого товарищества. Могут ли, например, налоговики, у одного из товарищей, в отношении которого была проведена проверка и доначислены налоги, наложить арест на его активы в простом товариществе?

Фото
Наталья Брылева

Юрист и налоговый консультант «Туров и Партнеры»:

    Не путайте с вкладом пайщика в потребительское общество в неделимый фонд – в данном случае ваши активы действительно защищены от претензий кредиторов и налоговых органов.

    Но, внося имущество в общую собственность, участник договора приобретает долю в праве общей собственности, которая является самостоятельным объектом гражданского оборота (ст. 128 ГК РФ) и может быть предметом взыскания по требованию кредитора в отношении личных долгов соответствующего товарища, не связанных с совместной деятельностью.

    Если в таких случаях выделение доли в натуре невозможно либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

    Так что применение договора о совместной деятельности не обезопасит ваше имущество от третьих лиц. В данном случае, этот способ позволяет перевести имущество после завершения полного цикла деятельности.

Как обстоят дела с судебной практикой, и к чему придираются налоговики?

Одно из судебных решений 2016 году в пользу налогоплательщика, в котором налоговики придрались к договору простого товарищества. В результате выездной проверки налоговая доначислила ООО-шке пени, недоимки и штрафы. Подозрения налоговиков вызвал договор простого товарищества, заключенный между ООО и ИП (учредитель ООО). В соответствии с договором, его «предметом является объединение имущества, денежных средств, иных материальных ресурсов, своего профессионального опыта, а также деловой репутации, деловых связей для совместных действий без образования юридического лица в целях развития спектра и повышения качества и конкурентоспособности предоставляемых товаров и услуг, а также извлечения прибыли». Вклады товарищей состоят в следующем:

  • Со стороны общества: офисные и складские помещения, а также квалифицированный персонал;
  • Со стороны ИП: товар (подтвержденный товарными накладными), квалифицированный персонал, транспортные средства для осуществления перевозок и деловые связи.

Налоговики были уверены, что ООО нарушило п. 1 ст. 1042 ГК РФ: на момент заключения договора простого товарищества общество не владело имуществом и квалифицированным персоналом, внесенным в виде вклада в товарищество фактически:

  • Отдельные договора аренды заключены после заключения договора простого товарищества, поэтому вклад ООО отсутствовал;
  • Общество не имело квалифицированного персонала, т.к. сотрудники до заключения договора простого товарищества являлись сотрудниками ИП;
  • Договор простого товарищества – мнимый, формальный, несущественный и направлен на минимизацию налогов.

Также налоговики выявили взаимозависимость между товарищами и получение необоснованной налоговой выгоды:

  • Офисы ИП и ООО располагаются по одному адресу;
  • Простое Товарищество было создано для продажи товара с НДС покупателям, так как ООО применяло упрощенку;
  • Операции по реализации товаров, произведенные в рамках договора, фактически являются сделкой купли-продажи (передачей товара на возмездной основе) и подлежат учету в целях налогообложения. Договор простого товарищества является притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть сделку купли-продажи товара.

Однако суд не увидел в договоре простого товарищества попытку получения необоснованной налоговой выгоды.

  • По поводу взаимозависимости. Как указали суды, в том числе и кассация, «гражданское законодательство не содержит запрета на заключение договора простого товарищества между юридическими лицами, учредителями которых являются одни и те же лица, в том числе – между взаимозависимыми лицами». «Взаимозависимость участников сделок и осуществление расчетов с использованием одного банка, сами по себе не могут служить основанием для признания необоснованной налоговой выгоды, а только в совокупности с обстоятельствами, указанными в пункте 5 Постановления ВАС №53». Налоговики в ходе выездной проверки таких доказательств не нашли;
  • По поводу формальности договора. «Обществом велась реальная финансово-хозяйственная деятельность в рамках договоров о совместной деятельности, распределение и налогообложение полученной прибыли производилось в соответствии с данными договорами и действующим законодательством, ведение учета осуществлялось согласно применяемой обществом системе налогообложения». Налоговики не представили доказательств нарушений условий договора простого товарищества по ст.1041 и ст.1048 ГК РФ;
  • «В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, следовательно, налогоплательщик вправе самостоятельно определять момент вхождения юридического лица в состав участников договора простого товарищества». Сотрудники фискальной службы не представили в суде аргументов, подтверждающих, что заключение договора простого товарищества являлось притворной сделкой;

Поэтому, на основании Постановления АС Поволжского округа №Ф06-7280/2016 от 26.04.2016 г. (Дело № А06-3318/2015) заключение и исполнение договора простого товарищества в данном случае было связано с осуществлением реальной предпринимательской деятельности и не имело своей целью получение необоснованной налоговой выгоды.

Письма Минфина и ФНС, касающиеся деятельности простых товариществ

  • Письмо Минфина России от 05.08.2016 №03-03-06/1/46080. Про налог на прибыль и прекращение договора простого товарищества.
  • Письмо Минфина России от 20.06.2016 №03-03-06/1/35666. Об определении стоимости имущества (имущественных прав), передаваемого в качестве вклада в простое товарищество, в целях налога на прибыль.
  • Письмо Минфина России от 31.12.2015 №03-07-11/77912. О вычете НДС, исчисленного по предоплате, полученной при осуществлении операций по договору простого товарищества.
  • Письмо ФНС России от 08.12.2015 №СД-4-3/21500 «О направлении письма Минфина России от 14.10.2015 №03-11-09/58701». Об уплате торгового сбора индивидуальными предпринимателями – участниками простого товарищества.
  • Письмо Минфина России от 25.08.2015 №03-07-11/48850. О вычете НДС при прекращении договора простого товарищества и передаче участнику договора имущества на сумму превышения первоначального взноса.
  • Письмо Минфина России от 14.10.2015 №03-11-09/58701. Об уплате торгового сбора участниками договора простого товарищества.
  • Письмо ФНС России от 30.12.2014 №ГД-4-3/27197@ «О представлении организацией, ведущей общие дела простого товарищества, бухгалтерской отчетности простого товарищества».

Фото
Наталья Брылева

Юрист и налоговый консультант «Туров и Партнеры»:

    При использовании способов оптимизации налогов надо четко помнить и выполнять основное правило: все действия налогоплательщика должны в обязательном порядке иметь экономическое обоснование и документальное подтверждение, все хозяйственные операции должны быть подтверждены первичными документами.

    Своим клиентам мы советуем в обязательном порядке вести предварительную переписку об условиях заключения договора о совместной деятельности в электронном или письменном виде для того, чтобы подтвердить, что это было спланированное взаимодействие.

    Также будьте внимательны к рыночной цене передачи собственности в качестве вклада, в случае, если товарищи являются взаимозависимыми: не занижайте стоимость ниже 20% от рыночной. Подробно опишите цели взаимодействия в договоре. Пропишите условия расторжения договора. Имейте в виду, объекта обложения НДС не возникает при передаче имущества (в случае выдела доли или разделе такого имущества) в пределах первоначального взноса участника.

    Могут быть вопросы у налоговиков о восстановлении НДС, ранее принятому к вычету, по переданному в простое товарищество имуществу. П.3 ст.170 НК РФ говорит: «Суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях:

    • передачи имущества, нематериальных активов, имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклада по договору инвестиционного товарищества, …..»

    Принимая во внимание то, что инвестиционное товарищество является разновидностью простого товарищества, не исключено, что налоговая поменяет свое отношение, высказанное в Письме от 12.08.2011 №СА-4-7/13193@, об отсутствии обязанности для налогоплательщика, заключившего договор о совместной деятельности, по восстановлению налога, ранее предъявленного к вычету.

(Visited 725 times, 1 visits today)

Наталья Нагорнова

Главный редактор «Блога о налогах Турова Владимира»


1 Звезда2 Звезды3 Звезды4 Звезды5 Звезды (3 оценок, среднее: 4,33 из 5)
Загрузка...

Поздравляем!

Проверьте почту. Вам отправлен запрос на подтверждение подписки