В распространенной схеме по оптимизации налогов с единственным учредителем и управляющим ИП появились новые нюансы. Если ранее российским законодательством было разрешено использование в качестве единоличного исполнительного органа индивидуального предпринимателя управляющего (статья 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», статья 69. п.1 абзац 3. Федеральный закон «Об Акционерных обществах»), то теперь появилась «лазейка» в отношении полномочий учредителя. На сегодняшний день, благодаря этой, казалось бы, простой схеме, предприниматели могут сэкономить на фискальных выплатах, являясь одновременно и учредителем, и управляющим. Более подробно этот метод описан в статье Как управляющий ИП может снизить налоги в 2016 году?. А основные ошибки, которые могли допустить бизнесмены подробно раскрыл Владимир Туров в статье Ошибки в использовании схемы «Управляющий ИП», и как их исправить. Но, к сожалению, возник «камень преткновения» в виде тонкостей российского законодательства в отношении сделок, согласно которым один единственный учредитель не может быть управляющим ИП. А именно, теперь управление «2 в 1» стало оспоримым.
Почему же теперь стало недопустимо управлять компанией единственному учредителю?
Совсем недавно появилась судебная практика, на основании которой единственный учредитель подписывать договор от имени общества сам с собой не может, и сделки в таком случае будут признаны недействительными. На какие законы ссылается суд, и что послужило аргументом для признания противозаконности этих действий, подробно описывает юрист и налоговый консультант компании «Туров и Партнеры», Наталья Брылева
Наталья Брылева
юрист, налоговый консультант ЮК «Туров и партнеры»:
Может ли единственный учредитель подписывать договор от имени общества сам с собой?
С юридико-технической точки зрения данный договор на управление обществом будет подписываться, по сути, одним и тем же физическим лицом. Тем более, основываясь на представительском статусе единственного учредителя для своего общества, сделка будет считаться недействительной:
ст.182 ГК РФ. часть 3.
«Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом.»
Такой статус учредителя подтверждает и судебная практика. Суд кассационной инстанции отметил, что по смыслу статей 179 (в редакции до 01.09.2013) и 182 ГК РФ положение лица, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, и положение представителя во многом аналогичны. (Пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 10.12.2013 N 162).
Даже в случае, когда единственным учредителем выдана доверенность на подписание такого договора другому лицу (доверенному лицу), и последний подписал договор в отношении учредителя от имени Общества, применительно к пункту 3 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, такие действия гражданским законодательством не допускаются. Защита прав представляемого в этом случае осуществляется посредством признания оспоримой сделки недействительной и применением последствий ее недействительности (Постановление Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 N 17580/08 по делу N А40-65399/07- 29-602).
Сделки, совершенные единоличным исполнительным органом или другим представителем юридического лица в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем (единоличным исполнительным органом) которого он одновременно является могут быть оспорены в соответствии с общими правилами, предусмотренными статьей 173.1 и пунктом 3 статьи 182 ГК РФ. (Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».
Из этого следует вывод, что единственный учредитель ООО не может выступать Управляющим-ИП в своем же обществе.
Итак, коллеги, право подписи и совершения сделок в отношении самого себя «уплыло» из полномочий единственного учредителя и управляющего ИП. Получается, что теперь невозможно совмещать две должности в одной. А соответственно, и все «бразды правления». И в этом случае, стоит пересмотреть стратегию менеджмента компании во избежание конфликтных ситуаций с законом, учитывая новые особенности. Во всяком случае, существует масса правомерных схем по легализации бизнеса и оптимизации налогов, которых еще не коснулась власть.
(1 оценок, среднее: 5,00 из 5)
Загрузка...
Покажите, пожалуйста, полномочия налоговой и основания для оспаривания сделки по заключению договора между ООО с единственным участником и им же, как ИП-управляющим. Сколько не искала — не нашла.
Покажите, пожалуйста, полномочия налоговой и основания для оспаривания сделки по заключению договора между ООО с единственным участником и им же, как ИП-управляющим. Сколько не искала — не нашла.
Юлия, полномочия налоговой в части оспаривания сделки указаны в п.11 ст.7 ФЗ «О налоговых органах», а основания — это, в первую очередь, п.3 ст. 182 ГК РФ. Придерживайтесь этой нормы, если не хотите споров с налоговиками.
Юлия, полномочия налоговой в части оспаривания сделки указаны в п.11 ст.7 ФЗ "О налоговых органах", а основания — это, в первую очередь, п.3 ст. 182 ГК РФ. Придерживайтесь этой нормы, если не хотите споров с налоговиками.
Отношения управляющего и управляемого им юрлица не являются отношениями представителя и доверителя по смыслу ч. 3 ст. 182 ГК, управляющий не является в рамках отношений с управляемым юрлицом самостоятельным субъектом, выдержка из публикации https://ao-journal.ru/journal/lib/free/detail/ArticleID/145:
«1. Может ли управляющая компания совершать хозяйственные сделки с управляемой? Ведь согласно пункту 3 статьи 182 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Однозначный ответ на этот вопрос можно найти в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06.12.2005 г. № 9341/05.
Согласно статье 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица. В свете вышеизложенного суд сделал следующий вывод: органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, соответственно, выступать представителями юридического лица. Или, переводя на русский язык, управляющая компания не может рассматриваться как представитель юридического лица, следовательно, сделки между управляющей и управляемой компанией возможны.»
Отношения управляющего и управляемого им юрлица не являются отношениями представителя и доверителя по смыслу ч. 3 ст. 182 ГК, управляющий не является в рамках отношений с управляемым юрлицом самостоятельным субъектом, выдержка из публикации https://ao-journal.ru/journal/lib/free/detail/ArticleID/145:"1. Может ли управляющая компания совершать хозяйственные сделки с управляемой? Ведь согласно пункту 3 статьи 182 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Однозначный ответ на этот вопрос можно найти в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06.12.2005 г. № 9341/05.Согласно статье 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.Действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица. В свете вышеизложенного суд сделал следующий вывод: органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, соответственно, выступать представителями юридического лица. Или, переводя на русский язык, управляющая компания не может рассматриваться как представитель юридического лица, следовательно, сделки между управляющей и управляемой компанией возможны."