Больше, чем просто товарищи, или кому доверить активы?

Бывает, что «прижало»… По разным причинам у бизнесмена возникает потребность: «Куда бы деть активы? Кому бы их доверить, как себе?» Может быть, где-то в темном прошлом были связи с «серыми» конторами. Может быть, просто для подстраховки… Ведь, глядя на судебную практику и ужесточения в законодательстве, даже честному бизнесмену безопаснее спрятать честно нажитое добро подальше от себя. Вроде бы оно мое, а вроде бы и нет… Как отдать имущество в хорошие руки, и при этом не пострадать?

Решение: заключить договор простого товарищества. Товарищи объединяют усилия, вносят вклады в виде активов для достижения общей цели. Получают прибыль, решают поставленные задачи, разделяют вклады и разбегаются по разные стороны. Кто может быть товарищем? Для предпринимательской деятельности – любая коммерческая организация или ИП (п.2 ст.1041 ГК РФ). Быть может, ваш будущий товарищ – это кристально чистая компания, которая каким-то образом «имеет к вам отношение»?

Бывает, что «приспичило»… Две компании на упрощенке. Появилась пара-тройка потенциальных покупателей, но с НДС. Терять не хочется, скидка 18% не устраивает, и товар им нужен срочно, еще вчера…

Решение: подписать договор простого товарищества, внести активы или нематериальные ценности (п.1 ст.1042 ГК РФ) и спокойно продавать товар компаниям на ОСН (простое товарищество не является юридическим лицом, поэтому не придется бегать в налоговую за регистрацией: п.1 ст.1041 ГК РФ, ст.19 НК РФ).

Но не все так просто в простом товариществе: есть над чем подумать и что предусмотреть. Этим взаимоотношениям посвящена гл.55 ГК РФ. Теория – теорией… Как на практике будут выглядеть такие отношения? Итак, все нюансы, нормативная база и судебная практика по договору простого товарищества.

Договор

В первую очередь нужно заключить договор. Договор простого товарищества составляется в свободной форме (ст.1041 ГК РФ). О чем нужно договориться товарищам и что прописать в документе:

• Четко сформулировать цели. Конечно же, эти цели не должны противоречить закону: Определение ВС РФ от 02.06.2015г. №18-КГ15-67;
• Установить размеры вкладов. На основании ст.1042 ГК РФ вкладами могут быть «деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи». Эти вклады должны быть равными, если иное не прописано в договоре. Если один из товарищей внес имущество стоимостью 10 млн. руб., а второй деловые связи, репутацию и 1 млн. руб. (для отвода глаз), такой договор могут признать фиктивным. Денежная оценка вкладов должна быть зафиксирована в дополнительном соглашении к договору;
• Решить, будет ли внесенное имущество и результаты деятельности считаться общей собственностью товарищей. Если этот момент не прописать в договоре, тогда на основании п.1 ст.1043 ГК РФ активы, плоды деятельности, нематериальные ценности будут общей долевой собственностью;
• Определить, кто будет вести бухгалтерский учет (п.2 ст.1043 ГК РФ);
• Разобраться, как делить прибыль: если не прописать в договоре свои «пожелания», тогда прибыль будет распределяться пропорционально стоимости вкладов (ст.1048 ГК РФ);
• Утвердить обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов.

В Определении ВС РФ от 02.08.2017г. №305-КГ17-9396 по делу №А41-49331/14 суд признал договор простого товарищества незаключенным, указав, что в нем не определены цели, ведь «сдача в аренду помещений является процессом, а не целью, в противном случае договор должен был прекратиться, как только помещения сданы». К тому же, налогоплательщик не предоставил доказательств ведения учета и наличия финансового результата.

Но даже особо умным товарищам с грамотно составленным договором и соблюдением всех тонкостей деятельности не спастись от доначислений, если налоговики докажут нереальность такого совместного труда. Например, в Постановлении АС Уральского округа №Ф09-3783/17 от 30.06.2017г. по делу №А60-49822/2016, налоговики установили, что помещение, переданное одним товарищем в качестве вклада, и арендуемое помещение, которое другой товарищ использует для основной деятельности, являются одним и тем же объектом. Плюс парочка подписей в договоре от имени товарища была выполнена неустановленным лицом. Поэтому не забываем про реальность.

Ольга Никитина

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

В договоре простого товарищества важно прописать следующие вещи:

1. Необходимо установить размер вкладов: будут они считаться равными по стоимости или нет;
2. Будет ли внесенное товарищами имущество, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные доходы признаваться их общей долевой собственностью.
3. Будет ли полученная прибыль распределяться пропорционально стоимости вкладов товарищей или будет использоваться какой-либо другой вариант.
4. Следует установить обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с исполнением этих обязанностей.
5. Определить порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью.
6. Следует указать, как будут вестись общие дела товарищества. Либо совместно всеми участниками, либо каждый участник будет вправе действовать от имени товарищества. Более того, общие дела от имени товарищей могут вестись избранным участником.

Учет и налоги

Договор заключили. Как теперь с точки зрения налогового законодательства нужно работать товарищам? Что уготовил НК РФ для такого способа ведения бизнеса?

Сначала про упрощенку. В соответствии с п.3 ст.346.14 НК РФ участники договора простого товарищества на УСН обязаны применять в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов (15%). Поэтому, если вы работаете на УСН (6%), перед заключением договора простого товарищества позаботьтесь о том, чтобы перейти на УСН (доходы – расходы). 

О вкладах. Если один из товарищей на упрощенке внес имущество в деятельность простого товарищества, то это не отразится ни на его доходах, ни на его расходах: ст.346.15 НК РФ и ст.346.16 НК РФ. Если товарищ находится на классической системе налогообложения, в этом случае передача имущества по договору простого товарищества не признается реализацией (пп.4 п.3 ст.39 НК РФ). Передача основных средств в совместную деятельность считается выбытием (п.29 ПБУ 6/01 и п.34 ПБУ 14/2007), а участник, который их внес, утрачивает исключительное право собственности (аб.14 п.3 ст.346.16 НК РФ). Теперь эти активы являются общими.

Про учет. В соответствии со ст.174.1 НК РФ вся деятельность простого товарищества облагается НДС, независимо от того, какие режимы налогообложения применяют его участники. Когда товарищи определились, кто из них будет вести учет, ответственный должен открыть отдельный расчетный счет в своей организации, чтобы не возникло путаницы. Деятельность кипит, товарищи радуются, получают прибыль… А НДС платит тот товарищ, который ведет учет (ст.174.1 НК РФ), и только после этого, в соответствии с размером вкладов, распределяет «очищенный» от НДС доход. И тот же товарищ заявляет НДС к вычету. Постановление АС Западно-Сибирского округа от 03.03.2017г. №Ф04-7054/2017 по делу №А27-7773/2016. Споры, связанные с вычетом НДС, довольно частое явление.

Товарищ, который ведет бухгалтерский учет, может нарваться на неприятности с налоговиками. Допустим, товарищ купил краску для общего дела. Краска с выделенным налогом на добавленную стоимость. Надумал заявить НДС к вычету… и приплыл. Он забыл отделить учет своего бизнеса от учета деятельности простого товарищества. Поэтому котлеты отдельно, мухи отдельно… Об этом суды ни раз упоминали: Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 14.04.2016г. №Ф02-1271/2016 по делу №А10-3716/2015. Поэтому не забываем про раздельный учет. А также помним, что все счета-фактуры должны быть выставлены продавцами на имя товарища, который ведет учет.

Ольга Никитина

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

Товарищ, который ведет общие дела, учитывает все доходы и расходы на основании собственных документов и документов, представленных другими участниками совместной деятельности. Доходы и расходы учитываются по методу начисления (требование п.4 ст.273 НК РФ). 

Документооборот

Договор простого товарищества, вроде бы, довольно простой инструмент. Однако, одного грамотно составленного договора недостаточно для ведения совместной деятельности. А если сравнить с другими способами вывода активов: неделимым фондом потребительского общества или производственного кооператива, где в бумажках можно заблудиться… Какие документы должны вести товарищи, помимо грамотно составленного договора?

• Книга покупок, книга продаж, журнал учета счетов-фактур: все это ведет уполномоченный товарищ;
• Отчет о прибыли и убытках: в соответствии с п.3 ст.278 НК РФ, товарищ, отвечающий за ведение отчетности, должен составлять такой отчет;
• Приказ по учетной политике простого товарищества;
• Доверенность по представлению интересов простого товарищества;
• Соглашение о порядке покрытия расходов и убытков.

Ольга Никитина

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

Результаты распределения прибыли, которые подлежат получению каждым участником, могут фиксироваться в протоколе.

Для взаимоотношений с третьими лицами товарищу, ведущему общие дела, необходимо подтверждать свои полномочия доверенностью или нормой договора.

В случае, если каждый участник вправе действовать от имени простого товарищества, то товарищам необходимо будет перед заключением любой сделки с контрагентами в рамках простого товарищества решать, кто именно из товарищей будет в этот раз представлять простое товарищество при переговорах со сторонними компаниями. Каждую сделку должны будут одобрить все товарищи, а это значит, что договор пописывают все товарищи.

В остальном документооборот аналогичен документообороту по сделкам в любой отдельной компании.

Прибыль и убытки

Получили товарищи свою первую прибыль. Ответственный, как положено, заплатил НДС. Распределили, как прописано в договоре. А если сработали в минус, понесли потери, то в соответствии с п.4 ст.278 НК РФ убытки между участниками не распределяются и при налогообложении ими не учитываются, то есть перенести их на последующие налоговые периоды невозможно.

Порядок покрытия убытков определяется соглашением (ст.1046 ГК РФ). Если такое соглашение не подписано, тогда убытки будут распределяться пропорционально стоимости вкладов. Но не стоит обольщаться: например, написать в соглашении, что за убытки отвечает только один товарищ. Такое соглашение будет ничтожным.

Вернемся к прибыли. Получив прибыль, товарищ на УСН должен не забывать учитывать ее как внереализационный доход: Письмо Минфина 19.04.2017г. №03-11-11/23463. Чиновники напомнили, что доходы упрощенца определяются в соответствии с п.1 и п.2 ст.248 НК РФ. К внереализационным доходам относятся доходы от деятельности простого товарищества (ст.250 НК РФ, ст.278 НК РФ). Таким же образом должен поступить и товарищ, который работает на основной системе налогообложения при расчете налога на прибыль (п.4 ст.278 и п.9 ст.250 НК РФ).

Взаимозависимость

Излюбленная уловка налоговиков. Как взаимозависимость действует на отношения простых товарищей? Разберем на примере Постановления АС Поволжского округа №Ф06-7280/2016 от 26.04.2016 г. по делу №А06-3318/2015. Организация и ИП заключили договор простого товарищества. Вклад со стороны ИП: товар, персонал, транспортные средства и деловые связи, вклад со стороны организации: офисы и склады + персонал. Налоговики решили, что договор простого товарищества фиктивен. Ведь налицо взаимозависимость: офисы располагаются по одному адресу. К тому же весь этот «театр двух товарищей» был устроен ради продажи товара покупателям с НДС, и является прикрытием для сделки купли-продажи. Суд установил, что деятельность велась реально и напомнил, что сама по себе взаимозависимость – не повод для доначислений. И вообще такого запрета нет в Гражданском кодексе: «гражданское законодательство не содержит запрета на заключение договора простого товарищества между юридическими лицами, учредителями которых являются одни и те же лица, в том числе – между взаимозависимыми лицами».

Ольга Никитина

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

Отсутствие в законодательстве ограничений на учредительство в нескольких организациях, которые могут вступать друг с другом в гражданские взаимоотношения, требует соблюдения важного правила – соблюдение рыночности цен в таких взаимоотношениях. И помните, что мнимые и притворные сделки, прикрытые простым товариществом, считаются недействительными.

Если в простом товариществе будет вестись учет, исчисляться и уплачиваться налоги, должным образом оформляться первичные документы, то любые претензии налоговой компания сможет оспорить.

Прекращение деятельности

Поработали товарищи годик-другой, достигли цели, получили прибыль и решили разбежаться по разным сторонам. Как быть со вкладами? Ведь они же стали общим имуществом? Например, один товарищ вложил здание, а другой 10 миллионов и оборудование. Необязательно при расторжении договора простого товарищества забирать тот вклад, который был внесен. Товарищи по обоюдному согласию решают, кому что причитается.

Придумали, кому что достанется? Ну, а теперь вы можете на законных основаниях не платить НДС при получении имущества, не превышающего по стоимости первоначальный вклад: нет реализации – нет НДС (пп.6 п.3 ст.39 НК РФ, пп.1 п.2 ст.146 НК РФ). Если стоимость имущества превышает первоначальный взнос, то разница облагается НДС. Об этом напомнили чиновники в Письме Минфина от 25.08.2015г. №03-07-11/48850.

А если внес больше, а на выходе из товарищества получил меньше, тогда об этом можно забыть. На основании п.6 ст.278 НК РФ «отрицательная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, не признается убытком для целей налогообложения».

Ольга Никитина

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

Прекращение деятельности простого товарищества зависит от достижения цели, для которой оно было создано, или желания товарищей закончить совместную предпринимательскую деятельность, которое зависит от рентабельности бизнеса и личных дел.

При прекращении договора товарищество должно вернуть участнику имущество, которое было передано им во временное совместное владение или пользование. Это то имущество, которое до создания простого товарищества не было собственностью участника (находилось у него в аренде, безвозмездном пользовании) (абз.2 п.1 ст.1043 ГК РФ).

То имущество, которое находилось в общей долевой собственности, товарищи могут разделить на свое усмотрение. При этом каждый из участников вправе требовать выдела своей доли в натуральной форме. Если возврат имущества в натуре невозможен, стоимость долей выплачивается участникам в денежной форме (п.2 ст.1050 ГК РФ, п.1 ст.252 ГК РФ)

Простое товарищество: спасаем активы от проверяющих

На бесплатном вебинаре «Простое товарищество: спасаем активы от проверяющих», который состоится 29 августа в 15:00 по МСК, Ольга Никитина расскажет о подробностях работы по договору простого товарищества.

Ольга Никитина

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

Простое товарищество – это уникальный инструмент, предоставленный законодателем. При умелом применении может принести значительную налоговую экономию и (или) прибыль. Обо всех нюансах налогообложения при выводе активов будет рассказано в рамках вебинара.

О чем поговорим?

• Как создать простое товарищество и какие нюансы следует учесть;
• Основные принципы сотрудничества;
• Как вывести активы с помощью товарищества;
• Примеры.

ЗАПИСАТЬСЯ НА БЕСПЛАТНЫЙ ВЕБИНАР

P.S. О том, как выглядит работа в рамках договора простого товарищества было подробно написано в статье «Как вывести активы с помощью простого товарищества?».

Наталья Нагорнова

Главный редактор «Блога о налогах Турова Владимира»