По схеме с управляющим ИП написано много статей: как грамотно составить договор, какие ошибки часто допускают, на что обратить внимание. Однако с ростом популярности этой схемы появляется огромное количество «Как? Зачем? и Почему?» Мы ответили на часто задаваемые вопросы.
Вопрос №1: «Какие коды ОКВЭД прописать Управляющему ИП?»
Если собираетесь регистрироваться, то рекомендуются следующие Коды, а если уже зарегистрированы, то можно добавить недостающие:
- 69.10 — Деятельность в области права;
- 69.20 — Деятельность в области бухгалтерского учёта и аудита;
- 82.11 — Деятельность административно-хозяйственная комплексная по обеспечению работы организации;
- 82.99 — Деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки;
- 78.10 — Деятельность агентств по подбору персонала
- 70.22 — Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления;
- добавить ОКВЭД 74.90 — Деятельность профессиональная, научная и техническая прочая, не включенная в другие группировки, можно, если будет заключаться с ИП договор коммерческой концессии, на право использовать его научные разработки
Вопрос №2: «Как правильно прописать вознаграждение Управляющему ИП? Делать ли фиксированную ставку?»
Фикс не рекомендуется, т.к. есть риск признания трудовых отношений. Вознаграждение должно быть привязано к показателям финансово-хозяйственной деятельности. Например, прибыль от продажи товара, от суммы заключенных сделок. Процент вознаграждения не должен превышать 25% от скорректированного общего дохода. Также можно предусмотреть возможность компенсации управляющему, например, за «командировочные» или транспортные расходы.
Вопрос №3: «Какой должен быть документооборот при работе с Управляющим ИП?»
- Грамотный договор на управление ООО (возмездного оказания услуг);
- Отчет Управляющего ИП, содержащий описание его фактической деятельности (что сделал, каких результатов добился, как его деятельность повлияла на прибыль компании);
- Акт об оказанных услугах, который подписывается после “приема” отчета. И только после этого перечисляется вознаграждение.
Вопрос №4: «На какой системе налогообложения лучше работать Управляющему ИП и целесообразно ли заводить к нему сотрудников?»
Система налогообложения – УСНО 6%. Многие хотят в штат к управляющему ИП отправить финансового директора, коммерческого и т.д., но это не целесообразно, т.к. не принесет существенной экономии. Из непрофильных сотрудников лучше сделать отдельные аутсорсинговые компании (например, коммерческий консалтинг, бухгалтерский консалтинг, маркетинговый консалтинг и т.д.)
Вопрос №5: Может ли единственный учредитель быть управляющим ИП?
Комментарий Владимира Турова:
С юридико-технической точки зрения данный договор на управление обществом будет подписываться, по сути, одним и тем же физическим лицом. Тем более, основываясь на представительском статусе единственного учредителя для своего общества, сделка будет считаться недействительной:
Ст.182 ГК РФ: «Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом». Такой статус учредителя подтверждает и судебная практика. Суд кассационной инстанции отметил, что по смыслу статей 179 (в редакции до 01.09.2013) и 182 ГК РФ положение лица, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, и положение представителя во многом аналогичны (Пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 10.12.2013 N 162). Даже в случае, когда единственным учредителем выдана доверенность на подписание такого договора другому лицу (доверенному лицу), и последний подписал договор в отношении учредителя от имени Общества, применительно к пункту 3 статьи 182 ГК РФ такие действия гражданским законодательством не допускаются. Защита прав представляемого в этом случае осуществляется посредством признания оспоримой сделки недействительной и применением последствий ее недействительности (Постановление Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 N 17580/08 по делу N А40-65399/07-29-602).
Сделки, совершенные единоличным исполнительным органом или другим представителем юридического лица в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем (единоличным исполнительным органом) которого он одновременно является могут быть оспорены в соответствии с общими правилами, предусмотренными статьей 173.1 и пунктом 3 статьи 182 ГК РФ (Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).
Вывод: единственный учредитель ООО не может выступать Управляющим ИП в своем же обществе. Вот такой вывод я делаю для вас, чтобы вас не подставлять. Можно. Но мне это жутко не нравится, и все последние 15 лет я не следовал сделанному мной выше выводу. Все 15 лет мы нанимали единственного учредителя управляющим и ничего страшного не происходило. И мое мнение основано на том, что в статье 39 написано, что единственный учредитель принимает все решения, относящиеся к компетенции общего собрания за исключением…и в этих исключениях нет упоминания статей 32 и 42 на основе которых действует управляющий. Соответственно, он может сам себя нанять в свое же ООО.
Читаем внимательно:
Статья 39. Принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, единственным участником общества: «В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества».
И вы нигде не найдете никаких прямых ограничений на найм самого себя управляющим. Я вам изложил две позиции, дальше решайте сами. Подчеркиваю, у своих клиентов я так делал, и пока никто из них не жаловался (правда я предупреждал о некоторых возможных вопросах со стороны налоговиков). Либо другой вариант введите на 5% второго учредителя (жену, брата, отца…), и пусть второй наймет первого (95%) управляющим. Тут чиновники создали замешательство не только в части найма управляющего, но и в части найма самого себя директором. Минфин 15 марта 2016 года выпустил странное, противозаконное Письмо № 03-11-11/14234, запрещающее единственному учредителю подписывать с собой трудовой договор. В Минфине не читали статьи 11 и 16 ТК РФ, не читали Приказ Минздравсоцразвития РФ от 08.06.2010 №428н, также они не читали решения огромного количества судов, в том числе Определение ВС РФ от 20 февраля 2014 года №41-КГ13-37, где черным по белому написано, что единственный учредитель имеет право сам с собой подписывать трудовой договор.
Вопрос №6: «На что обращают внимание налоговики в схеме с Управляющим ИП?»
- Будут искать признаки трудового договора. А если найдут, то доначислят НДФЛ и страховые взносы;
- Обоснованность размера вознаграждения;
- Факт реального оказания услуг;
- Наличие в компании сотрудника, дублирующего функционал Управляющего (например, генеральный директор).
Вопрос №7: «Как бухгалтеру разобраться с вознаграждением Управляющему?»
Если компания, заключившая договор с Управляющим ИП, находится на ОСНО, то вознаграждение ставится в расходы, и тем самым уменьшается налог на прибыль. Если же компания на УСНО (доходы-расходы), то вознаграждение за управление не списывается в расходы, т.к. ст.3 346.16 НК РФ содержит закрытый перечень расходов, на которые организация УСН (доходы-расходы) может уменьшить налоговую базу с целью исчисления налога к уплате. В письмах Минфина и ФНС также есть разъяснения:
- Письмо Минфина от 05.02.2009 N 03-11-06/2/15. Организация на УСНО не вправе учитывать расходы на оплату по управлению при определении налоговой базы, поскольку такие расходы не указаны в п. 1 ст. 346.16 НК РФ;
- Письмо УФНС России по г. Москве от 17.04.2007 N 18-11/3/035040@. Перечень расходов, на которые налогоплательщик на УСНО (доходы-расходы) вправе уменьшить доходы описан в п. 1 ст. 346.16 НК РФ. Этот список является полным и исчерпывающим.
Суды также поддерживают позицию Минфина и ФНС и считают, что расходы по управлению не включены в п.1 ст. 346.16 НК РФ и не подлежат списанию:
- Постановление ФАС Центрального округа от 14.02.2011 N А62-2244/2010;
- Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.02.2006 N Ф03-А51/05-2/4900
Вопрос №8: «Может ли Управляющий ИП быть Управляющим сразу в нескольких компаниях?»
Может, закон не запрещает. Каких-либо ограничений нет. Единственное, рекомендуется исключить взаимоотношения между компаниями, в которых один и тот же Управляющий ИП. Т.к. сделки, пописанные одним и тем же лицом, являются аффилированными и сделками с заинтересованностью. Таким образом, это может привлечь внимание со стороны контролирующих органов, и даже оспорить сделки.
Вопрос №9: «Может ли Управляющий ИП работать в компании одновременно и по гражданско-правовому договору (договор управления обществом), и по трудовому?
ИП может совмещать любые трудовые функции, как физическое лицо. Важно учесть, чтобы функции по договору с Управляющим ИП отличались от функций, которые он выполняет по трудовому договору. Но так делать не рекомендуется, т.к. договор будет подписан одним и тем же лицом.
(6 оценок, среднее: 4,33 из 5)
Загрузка...
Здравствуйте!
Такой вопрос:
Жена является генеральным директором и учредителем ооо на осно. Я (муж) трудоустроен в компании как зам директора.
Могу ли я стать управляющим ип при таком раскладе? Могу ли я при этом стать соучредителем на какой либо процент или лучше в этом случае все же не иметь долю в компании? Могут ли у на налоговой возникнуть вопросы к организации работы в таком варианте, учитывая то что мы официально состоим в браке?
Спасибо за ответ!
Здравствуйте!Такой вопрос:Жена является генеральным директором и учредителем ооо на осно. Я (муж) трудоустроен в компании как зам директора.Могу ли я стать управляющим ип при таком раскладе? Могу ли я при этом стать соучредителем на какой либо процент или лучше в этом случае все же не иметь долю в компании? Могут ли у на налоговой возникнуть вопросы к организации работы в таком варианте, учитывая то что мы официально состоим в браке?Спасибо за ответ!
Добрый день! Вы можете войти в компанию как участник (возможно на мин. долю 3-5%) и при это стать ИП Управляющим. Но с должности зам директора нужно уволиться, чтоб не было совмещения гражданского и трудового договоров.
Добрый день! Вы можете войти в компанию как участник (возможно на мин. долю 3-5%) и при это стать ИП Управляющим. Но с должности зам директора нужно уволиться, чтоб не было совмещения гражданского и трудового договоров.
Спасибо!
Если я войду в долю и стану управляющим (при этом уволюсь с должности зам гд), как может отнестись налоговая к такой рокеровке, не усмотрит ли по их мнению, умышленное уклонение от уплаты налогов? Есть ли судебная практика при подобных случаях?
И еще, не отяготится ли все это приображение, дополнительным черезмерным вниманием налоговой, от того что управляющий будет являться законным супругом учредителя да еще если он (управляющий) войдет в состав учредителей?? Какие судебные практики есть по этому случаю?
Как и чем можно мотивировать такие реформы, в случае возникновения вопросов от налоговой?
Спасибо заранее за подробное разъяснение!
Спасибо!Если я войду в долю и стану управляющим (при этом уволюсь с должности зам гд), как может отнестись налоговая к такой рокеровке, не усмотрит ли по их мнению, умышленное уклонение от уплаты налогов? Есть ли судебная практика при подобных случаях?И еще, не отяготится ли все это приображение, дополнительным черезмерным вниманием налоговой, от того что управляющий будет являться законным супругом учредителя да еще если он (управляющий) войдет в состав учредителей?? Какие судебные практики есть по этому случаю?Как и чем можно мотивировать такие реформы, в случае возникновения вопросов от налоговой?Спасибо заранее за подробное разъяснение!
Вопросы всегда могут быть заданы, поэтому нужно определить деловые цели: например, ими могут быть следующие: желание большей самостоятельности бывшего директора, увеличения его вознаграждения, со стороны общества: усиление ответственности Управляющего. Судебная практика положительная, право на управляющего закреплено в ст. 42 ФЗ об ООО и суды исходят из того что это законное право компании. Члены семьи тоже отдельные субъекты, со своими желаниями и потребностями, пусть каждый для себя определит свои законные цели.
Вопросы всегда могут быть заданы, поэтому нужно определить деловые цели: например, ими могут быть следующие: желание большей самостоятельности бывшего директора, увеличения его вознаграждения, со стороны общества: усиление ответственности Управляющего. Судебная практика положительная, право на управляющего закреплено в ст. 42 ФЗ об ООО и суды исходят из того что это законное право компании. Члены семьи тоже отдельные субъекты, со своими желаниями и потребностями, пусть каждый для себя определит свои законные цели.